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归纳了《刑法典》第273.2(b)条“合理措施”分析的六项指导原则;被告人必须在主观上确信对方已表达同意——仅仅是怀疑、猜测或希望并不足够。
核心判例。“同意”在犯罪客观要件(actus reus)与主观要件(mens rea)两个阶段含义不同(第89–90段);采取合理措施是“真诚但错误地相信对方已表达同意”抗辩的前提条件(第104段);建立在性侵迷思之上的所谓措施不构成合理措施(第107段)。
若造成重大身体伤害,且被告人对该伤害具有故意、罔顾后果或故意视而不见,或该伤害在客观上可以预见,则表面上的同意归于无效。
即使对于“是否缺乏同意”存在合理怀疑,第273.1(2)(c)条仍可适用;滥用信任地位从而诱使对方同意,可以从案件情境中推断得出。
接触是否具有“性的性质”采客观标准判断:结合全部情境,一名合理的旁观者是否会认为该接触具有性或肉欲的意味?
第273.1(2)(c)条并非将信任关系中的一切性行为入罪——控方必须同时证明信任地位的存在,以及该地位被滥用从而诱使了该性行为。
申诉人对事发经过缺乏记忆,会使法庭更容易将双方的证词“拼接”起来以支持“真诚但错误的相信”;但毫无依据支撑的相信不构成真诚的相信。
奠基性判例。确立犯罪客观要件的三项要素;加拿大法律不承认“默示同意”抗辩;被告人可以指出申诉人在事发前及事发过程中的言行,以提出合理怀疑(第29段);沉默、消极被动或含糊不清的举止不构成同意(第51段)。
在申诉人出现“断片”(记忆空白)的情况下,事实认定者必须考虑她当时可能是清醒的、表面上行为正常,并且具有同意能力。
重述犯罪的五项构成要素(第25段),并确立同意能力的四要件标准(第57段):申诉人必须有能力理解该身体行为、该行为的性性质、性伴侣的具体身份,以及自己享有拒绝的选择权。
以往的性行为可能与“真诚但错误的相信”相关,但该相信不能仅仅建立在申诉人“曾在过去某个时候同意过”这一证据之上。
在缺乏专家证据的情况下,因醉酒导致的记忆断片并非缺乏同意或缺乏同意能力的直接证据;必须告知陪审团,由此产生的证据空白本身并不等同于不同意。
若双方的陈述在现实中无法拼接调和,则“不存在中间地带”,“真诚但错误的相信”抗辩不具备表面真实性(air of reality)。
同意的两步分析法:第一步,依第273.1(1)条判断对该具体身体性行为是否存在自愿的同意;第二步,判断该同意是否因第265(3)条或第273.1(2)条所列情形而归于无效。
“合理措施”的判断取决于个案事实,且不得以申诉人的沉默、消极被动或含糊举止作为所谓的措施。
同意要求在整个过程中始终保持清醒且正常运作的心智;不存在概括性的事先同意,失去意识的人无法作出同意。
申诉人对部分经过没有记忆,为拼接双方陈述留下了空间,因而认定该抗辩具备表面真实性。
同意必须是真实且持续存在的,但不必以言语表达;要求在性接触的每一步骤都另行取得口头同意,属于不必要的过高标准。
在缺乏专家证据的情况下,记忆丧失或断片“除了证明该证人无法就当时所发生的事情作证之外,不能直接证明任何事情”。该判决经2008 ONCA 200维持(见下条)。
上诉法院对上述关于记忆断片裁决的维持判决。
同意可以附条件。若使用安全套是同意的条件,则安全套的使用构成“所涉性行为”的一部分;未使用安全套的性交属于不同的身体行为。
调情举止、性感着装以及性方面的自我表达均非同意的标志;生理性反应的证据同样不能证明同意。
申诉人在事发前后的言行可用于质疑其“未曾同意”的陈述,但一句“好”本身在任何一个方向上都不具有决定性。
对“拼接”规则的全面梳理。双方陈述截然对立并不必然排除“真诚但错误的相信”抗辩,但必须存在能够证明情境确实模糊不清的证据。
若双方对事实的陈述大致相同,分歧仅在于对所发生之事的解释,则一般应将“真诚但错误的相信”抗辩交由事实认定者考虑。
申诉人陈述自己未曾同意,“并不意味着事实认定者的工作就此结束”——该陈述仍须结合全部证据加以评断。
最高法院关于同意能力的最新论述。重申G.F.案的四要件标准,并确认同意能力可以仅凭间接证据加以证明,包括醉态的外在表现。
审判法官可以采信全部证据、部分证据,或不采信任何证据;“粗暴性行为”是含义模糊的表述,声称喜欢并不等于同意具体的行为。
禁止倾向性推理规则的渊源——不得以申诉人以往的性行为推论其更可能作出同意(即第一项“双重迷思”)。
同意取决于是否存在自愿的同意,而非是否有性欲望。仅因申诉人是被说服或被劝说才同意,并不使该同意无效。
第273.1(2)(c)条旨在保护弱势者;滥用信任、权力或职权地位而诱使对方同意,无需达到第265(3)(d)条所要求的胁迫程度。
施压或说服他人发生性行为本身并不构成犯罪;构成犯罪的是在对方已表达不愿意之后仍继续进行性接触。
双方以往如何表达同意,可以形成与“真诚但错误的相信”相关的合理期待——但不得据此推出概括性的事先同意。
只有醉酒程度达到使申诉人丧失正常运作的心智,才构成缺乏同意能力。醉酒、行为放纵与记忆丧失均不等于缺乏能力:“醉酒状态下作出的同意仍然是有效的同意。”